付老师06年7月3日葵花《法理学》—考点必背笔记--2008年国家司法考试网-司法考试真题-司法考试试题-司法考试培训

法理学专题一
一般认为法理学的学科体系包括六个部分。
一、法学论
一般放在导论、绪论部分。讨论的问题是什么是法学、法学的体系、法学的历史、法理学的学科特点、法理学的方法等等。
二、法律的本体论
所谓本体是哲学上的一个概念，世界的本源。法律的本源讨论的是什么是法，或者说法是什么的问题。通过分析法的概念，法律的特征，法律的本质而直接回答什么是法，法是什么。法理学的其他内容则是间接地回答什么是法，法是什么。这个正是法理学的学科核心。
三、法的价值论
这部分探讨的是人类社会为什么会有法的存在，它的存在对民众的生活，民众的行为的意义和影响。从法律存在的意义，法律对社会影响的角度来进一步地认识什么是法。具体内容包括法律作用和法律价值这两个方面。
四、法律的发生
这个是从纵向的角度来进一步讨论什么是法，通过研究法律的产生、发展、演进的过程来讨论法律的内政联系和发展规律，从而从一个侧面进一步地去分析什么是法，法是什么。
五、法律关联论
法律与其他社会规范，社会现象的关系。通过讨论法律与社会的一般关系，比较法律与道德，法律和经济，法律与科学技术，法律与国家，法律和政治，法律和宗教，法律和人权等来分析它的联系和不同。从而对什么是法有一个更全面的了解。
六、法律的运行论
这部分讨论的是法律的运行、运动、运作，涉及到立法的问题，也设计到法律的实施问题。法律运行部分的知识性内容比较多，法的运行讨论法律制定、法律执行、法律适用、守法与违法、法律监督以及和法律实施相关的法律解释以及法律推理。第一章的第三节到第八节也都是和法律运行相关联的一些概念。如法律要素、法律的渊源、法律的分类、法律的体系、法律的效力、法律关系、法律责任等。通过对法律的运行、运作的分析，使同学们更完整地理解和掌握什么是法。
法的定义。
在法的定义这一部分，需要重点掌握的第一个概念是法的本质。对于法的本质曾经考察过的真题有99年第一卷29题、02年第一卷81题，24年第一卷1题。
对于法的本质我们要从以下几方面来重点掌握：
1.马克思主义关于法的观点。
从以下三个方面把握法的本质：国家性、阶级性、物质制约。
A、法的本质最初表现为法的正式性，也称为法的官方性、国家性。
法的国家性指法是由国家制定或认可的并由国家强制力保证实施的正式的官方确定的行为规范。体现在形成方式，实施方式和表现方式三个方面。法总是公共权力机关按照一定的权限和程序来保证实施的。第二个要素是法总是依靠正式的权力机制来保证实现的，法一般是以官方文件的方式来加以公布的。
B、法的本质反映为法的阶级性。
法的阶级性指的是阶级对立的社会，法所体现的统治阶级的国家意志是统治阶级的意志。
注意掌握：
（1）法体现的统治阶级意志不是统治阶级内部各党派、集团和各个成员的个别意志，也不是这些个别意志的简单相加，而是统治阶级的整体意志，共同意志或根本意志。
（2）在一定的情况下，法不仅反映统治阶级的意志，同时反映被统治阶级或同盟阶级的某些要求和愿望。
（3）法体现统治阶级的意志，并不是统治阶级意志都体现为法。法律只是体现统治阶级意志的一种方式而已。统治阶级意志还可以通过其他方式体现，如：本阶级政党的纲领。
C、法的本质体现为法的物质制约性。
法的物质制约性指法的内容和法所体现的统治阶级意志最终是由一定社会物质生活条件决定的。
2.法的本质存在于国家意志、阶级意志与社会存在、社会物质条件之间的对立统一关系中。
对这个问题需要从以下几个方面进行掌握：
a.法在总体上是统治阶级意志的体现，但也反映了被统治阶级的局部要求。
b.法体现的统治阶级的意志不是统治阶级内部各党派集团和各个成员的个别意志，也不是个别意志的简单相加，而是统治阶级的整体意志，共同意志或根本意志。
c.在一定的情况下，法不但反映统治阶级的意志，而且同时反映被统治阶级或者是同盟阶级的某些要求和愿望。
d．不能说凡是国家意志都是法，只有规范性文件等国家意志才是法。

例子：
1.下列有关法的本质说法中正确的有（  ）
A.法的本质最终反映为法的阶级性及在阶级利益的社会中法所体现的国家意志实际上是统治阶级的意志。
B.法的本质在第二层次上体现为法的社会性及法的内容是受一定的社会因素制约的，最终也由一定的社会物质条件决定的。
C.法的本质是在法的本质论追问过程中呈现的，法的本质的展现过程反映了法的本质的层次性。
D.法的本质最初表现为法的正式性，又称为法的官方性、国家性，指法是由国家制订或认可并由国家强制力保证实施的正式的官方确定的行为规范。
答案选CD。法的本质具有正式性，法的本质最初表现为法的正式性， D 是正确的。法的正式性体现在法总是公共权力机关按照一定的权限和程序制定或认可。现代世界各国的法律越来越具有严格的形式主义特征。法的本质其次反映为法的阶级性。法体现国家意志，而统治阶级的意志要通过国家意志来体现，并且因为法律的形式而具有高度的统一性和极大的权威性。统治阶级总是把自己的共同意志和根本利益通过法律来加以确认，所以法的最终本质为法的社会性。法的本质是存在于国家与社会的对立统一的关系之中的， AB两项在法的正式性上的描述是错误的。

2.如果我们承认法的本质最终体现为法的社会性，则下列说法中正确的有（  ）
A国家不是在创造法律而只是在描述法律，是将社会生活中客观存在的各种社会关系以及相应的社会规范、社会需要上升为国家法律。
B法的本质存在于社会与国家的对立统一的关系之中。
C法的内容受一定社会因素的制约，最终由一定的社会物质条件来决定。
D法律是社会的组成部分，也是社会关系的反映。
答案ABCD。社会关系的核心是经济关系，经济关系的核心是生产关系，生产关系由生产力决定，生产力则是不断发展变化的，生产力的不断发展最终导致包括法律在内的整个社会的发展变化。
法的特征
曾经考察过的题有2000年卷三13题。
一般从六个方面来把握法的特征。分别是规范性、国家意志性、普遍性、以权力义务为内容、国家强制性和程序性。
1.规范性
指的是法所具有的规定人们行为模式，指导人们行为的性质。
从三个方面来对法的规范性进行理解：
a.法的调整对象是人的相互作用，而其他社会规范除了调整人的行为外，也调整其他。如道德对人的思想进行调整。
b.其他社会规范也具有规范性，即规范性并不是法律所特有的。
c.法的规范性包含了不特定性和反复适用性，即法的适用对象是不特定的人，不仅仅适用一次而是在效力范围内反复适用。
例子
下面哪些属于规范性文件所具有的特点（  ）
A适用对象是特定的人
B适用对象是不特定的人
C仅仅适用一次
D在其生效期间内反复适用。
答案BD。
2.国家意志性
指的是国家制定或认可的具有特定形式的社会规范，是国家意志的体现。
从三个方面进行掌握：
a.法是自觉的结果而不是自发的结果。
b.法是国家意志的体现，但并不是国家意志均体现为法，国家意志也可以其他形式来表现。比如国家政策。
c.法是国家意志的体现，而国家意志是统一的，所以法是一元的。
例子
下面说法中正确的有（  ）
A法不等同于国家意志
B法作为国家意志的表现是一元的
C法可以自发
D国家意志性是法区别于其他社会规范的区别之一
答案ABD。其他社会规范一般不是国家制定或认可的，不具有国家意志性。
3.法的普遍性
指法作为一般的行为规范在国家权力管辖范围内具有普遍适用的效力和特性。
普遍性的含义指
a.法的效力对象的广泛性、法的效力的重复性。相同的事件和相同的主体适用相同的法律。

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