（三）明清时期的法律1、法律形式。（1）明律与明大诰。①《大明律》。《大明律》是明太祖朱元璋在建国初年开始编修，于洪武三十年完成并颁行天下的法典，共计7篇30卷460条。它一改传统刑律体例，更为名例、吏、户、礼、兵、刑、工七篇格局，用以适应强化中央集权的需要，明律的制定经过了四个阶段。②《明大诰》。大诰是明初的一种特别刑事法规，具有与《大明律》相同的法律效力。集中体现了朱元璋“重典治世”的思想。（2）清代律例的编撰。①《大清律例》。《大清律例》是中国历史上最后一部封建成文法典。《大清律例》以《大明律》为蓝本，是中国传统封建法典的集大成者。《大清律例》的结构、形式、体例、篇目与《大明律》基本相同，共分名例律、吏律、户律、礼律、兵律、工律7篇。注意后世各朝只是不断增修律文之后的“附例”。②清代的例。便是清代最重要的法律形式。例是统称，可分为条例、则例、事例、成例等名目。条例一般而言是专指刑事单行法规。则例指某一行政部门或某项专门事务方面的单行法规汇编。它是针对政府各部门的职责、办事规程而制定的基本规则。事例指皇帝就某项事物发布的“上谕”或经皇帝批准的政府部门提出的建议。事例一般不自动具有永久的、普遍的效力，但可以作为处理该事务的指导原则。成例，也称“定例”，指经过整理编订的事例，是一项单行法规。成例是一种统称，包括条例及行政方面的单行法规。（3）明清会典。①《大明会典》。明英宗时开始编修，未及颁行。就其内容、性质与作用来看，仍属行政法典，起着调整国家行政法律关系的作用。②《大清会典》。计有康熙、雍正、乾隆、嘉庆、光绪五部会典，合称“五朝会典”，统称《大清会典》。2、罪名、刑罚与刑罚原则。（1）创设“奸党”罪；（2）在流刑外增加充军刑，即强迫犯人到边远地区服苦役；（3）实行刑罚从重从新原则和“重其所重，轻其所轻”原则。注意汉唐以来在刑罚适用上强调从轻原则。“重其所重，轻其所轻”原则含义是：对严重犯罪，一律处以重刑，且扩大株连范围，此即“重其所重”原则。对于“典礼及风俗教化”等一般性犯罪，明律处罚轻于唐律，此即“轻其所轻”的原则。“轻其所轻”正是为了突出“重其所重”的原则。   （四）民国时期的宪法1、《中华民国临时约法》。《中华民国临时约法》是民国南京临时政府于1912年3月11日公布的一部重要的宪法文件。它是中国历史上最初的资产阶级宪法性文件。它的制定和公布施行，是南京临时政府法律建设的重要成就，也是中国宪法史上的一件大事。《临时约法》具有中华民国临时宪法的性质。作为中国近代最初的资产阶级民主共和国性质的宪法文件，从主流上说，它体现了资产阶级的意志，代表了资产阶级的利益，具有革命性、民主性。《临时约法》是辛亥革命的直接产物，它以孙中山的民权主义学说为指导思想，确定了资产阶级民主共和国的国家制度，肯定了资产阶级民主共和国的政治体制和组织原则，体现了资产阶级宪法中一般民主自由原则，确认了保护私有财产的原则。2、《中华民国宪法（1947）》。南京国民政府《中华民国宪法》内容的主要特点：（1）表面上的“民有、民治、民享”和实际上的个人独裁。即人民无权，独夫集权。1948年颁布的《动员戡乱时期临时条款》使这一特点更显具体和法律化；（2）政权体制不伦不类。既非国会制、内阁制，又非总统制。实际上是用不完全责任内阁制与实质的总统制的矛盾条文，掩盖总统即蒋介石的个人专制统治的本质；（3）罗列人民各项民主自由权利，比以往任何宪法性文件都充分。但依据宪法第23条颁布的《维持社会秩序临时办法》、《戒严法》、《紧急治罪法》等，把宪法抽象的民主自由条款加以具体切实的否定；（4）以“平均地权”、“节制资本”之名，行保护封建剥削、加强官僚垄断经济之实。四、罗马法1、罗马法的产生。所谓罗马法，一般泛指罗马奴隶制国家法律的总称，存在于罗马奴隶制国家的整个历史时期。它既包括自罗马国家产生至西罗马帝国灭亡时期的法律，也包括公元6世纪中叶以前东罗马帝国的法律。古罗马奴隶制国家发源于意大利。随着罗马奴隶制国家最终形成，罗马法也随之产生。当然，罗马共和国早期的法律渊源主要是习惯法。《十二表法》是罗马法发展史上的一个重要里程碑。《十二表法》被认为是罗马法的主要渊源。在此之前由于使用习惯法，司法权又操纵于贵族，司法专横，引起平民不满，结果是元老院被迫制定法律公布于罗马广场。是罗马国家第一部成文法，《十二表法》的特点为诸法合体、私法为主，程序法优于实体法。2、罗马法的发展。罗马共和国前期，形成了一个仅适用于罗马市民的法律体系——市民法。其内容主要是国家行政管理、诉讼程序、财产、婚姻家庭和继承等方面的规范。其渊源包括罗马议会制定的法律（如《十二表法》）、元老院的决议、裁判官的告示以及罗马法学家对法律的解释等。共和国后期形成了适用于罗马市民与外来人以及外来人与外来人之间关系的万民法。万民法的产生，使罗马私法出现两个不同体系：市民法和万民法两个体系。但是市民法和万民法不是截然对立的，而是互为补充的，后来，查士丁尼将两者统一起来。在罗马法的发展中，法学家起过十分重要的作用。许多法学家被皇帝授予法律解答权，其解答成为法律的重要渊源。其间出现了最著名的五大法学家：盖尤斯、拍比尼安、保罗、乌尔比安、莫迪斯蒂努斯。需要注意的是在此时期，五大法学家的法学著作和法律解释具有同等法律效力。《国法大全》包括四部法律汇编：《查士丁尼法典》；《查士丁尼法学总论》，又译为《法学阶梯》；《查士丁尼学说汇纂》，又译为《法学汇编》；《查士丁尼新律》。它的问世，标志着罗马法已发展到最发达、最完备阶段。3、罗马法的渊源。（1）习惯法；（2）议会制定的法律；（3）元老院决议；（4）长官的告示；（5）皇帝敕令。主要包括：敕谕，敕裁，敕示，敕答；（6）具有法律解答权的法学家的解答与著述。4、罗马法的分类。罗马法学家依据不同标准，从不同角度将法律划分为以下几类：（1）根据法律所调整的不同对象可划分为公法与私法。公法包括宗教祭祀活动和国家机关组织与活动的规范；私法包括所有权、债权、婚姻家庭与继承等方面的规范。（2）依照法律的表现形式可划分为成文法与不成文法。成文法是指所有以书面形式发布并具有法律效力的规范，包括议会通过的法律、元老院的决议、皇帝的敕令、裁判官的告示等；不成文法是指统治阶级所认可的习惯法。（3）根据罗马法的适用范围可划分为自然法、市民法和万民法。（4）根据立法方式不同可划分为市民法与长官法。（5）按照权利主体、客体和私权保护为内容可划分为人法、物法、诉讼法。人法是规定人格与身份的法律；物法是涉及财产关系的法律；诉讼法是规定私权保护的方法。5、罗马私法的基本内容。分为三编：人法、物法、诉讼法。（1）人法。人法是对在法律上作为权利和义务的主体的人的规定，包括自然人、法人的权利能力和行为能力以及婚姻家庭关系等内容。在罗马法上，奴隶因其不具有法律人格，不能成为权利义务主体，而被视为权利客体。罗马法上的人格由三种身份权，即自由权、市民权和家庭权构成。只有同时具备上述三种身份权的人，才能在法律上享有完全的权利能力。上述三种身份权全部或部分丧失，人格即发生变化，罗马法称之为“人格减等”。罗马法对自然人的行为能力，也作了详细规定。罗马法虽没有明确的法人概念和术语，但已有初步的法人制度。罗马法实行一夫一妻的家长制家庭制度。（2）物法。物法在私法体系中占有极其重要的地位，是罗马法的主体和核心。对后世资产阶级民法的影响最大。物法由物权、继承和债三部分构成。（3）诉讼法。诉讼分为公诉和私诉两种。公诉是对直接损害国家利益案件的审理，私诉是根据个人的申诉，对有关私人利益案件的审理。在罗马法的发展过程中，诉讼程序先后呈现出三种不同的形态：法定诉讼、程式诉讼、特别诉讼。6、罗马法复兴。罗马法复兴的根本原因在于当时西欧的法律状况同商品经济发展及社会生活极不适应。在罗马法复兴的过程中起到重要作用的是注释法学派和评论法学派。注释法学派在复兴罗马法的运动中，起了开创作用。“评论法学派”对罗马法的研究与适用了新的发展。7、罗马法复兴的意义。正是在全面继承罗马法的基础上，形成了当今世界两大法系之一的大陆法系，亦称为罗马法系或者民法法系。罗马法的作用主要表现在：（1）罗马法的运用，使商品经济得到比较顺利的发展，市民等级的力量不断加强，同时也推动了王权的加强和扩张，这都有利于民族统一国家的形成；（2）经过罗马法复兴，以研究《国法大全》为突破口和中心，法学蓬勃发展起来，为把罗马法运用于实践准备了条件，从而为正在成长中的资本主义关系提供了现成的法律形式；（3）近代自然法学说的思想渊源正是罗马时代的自然法思想及自由人在私法关系上地位平等原则。   五、英美法系英美法系又称普通法系、英国法系或判例法系，是以英国普通法为基础建立起来的世界性法律体系，与大陆法系并称当今世界两大法系。它是伴随着英国的对外殖民扩张而逐渐形成的。到19世纪，英国成为名符其实的“日不落帝国”时，英美法系也最终形成了。英美法系具有如下特点：以判例法为主要法律渊源；以日耳曼法为历史渊源；法官对法律的发展所起的作用举足轻重（普通法系素有“法官造法”之称）；以归纳为主要推理方法；不严格划分公法和私法。1、英国法的形成与发展。英国是普通法系的发源地。英国法的源头是盎格鲁·撒克逊时代的习惯法。随着王权的强大和完善的皇家司法机构的建立，逐渐形成了普通法、衡平法和制定法三大法律渊源，从而确立了英国封建法律体系。资产阶级革命使英国古老的封建法制有所触动主要体现为：（1）国会立法权得到强化，确立了“议会主权”原则，制定法地位提高。（2）内阁成为最高行政机关。（3）普通法和衡平法在内容上得到充实，并被赋予资产阶级的含义。现行的英国法院组织从层次上可分为高级法院（分为上议院、枢密院司法委员会和最高法院）、低级法院；从审理案件的性质上分民事法院、刑事法院。其中上议院由大法官、前任大法官和法律贵族组成，是实际上的最高法院，但可上诉到上议院的案件极少；最高法院名为“最高”，却并非民刑案件的最高审级，它包括上诉法院、高等法院和皇家刑事法院三个部分。英国是现代陪审制的发源地。陪审团的职责是就案件的事实部分进行裁决，法官则在陪审团裁决的基础上就法律问题进行判决。陪审团裁决一般不允许上诉，但当法官认为陪审团的裁决存在重大错误时，可以加以撤销，重新组织陪审团审判。英国实行对抗制，又称“辩论制”。英国的律师传统上分为两大类：出庭律师、事务律师。出庭律师可以在任何法院出庭辩护。事务律师主要从事一般的法律事务，可在低级法院出庭辩护，但不能在高级法院出庭。近年来，英国律师制度进行了改革，两类律师的划分已不再泾渭分明。2、美国法。（1）掌握现代美国法的变化：①制定法大量增加，法律的系统化明显加强。②由于以总统为首的行政机关权力的扩大，行政命令的作用和地位日益显著。③国家干预经济的立法大量颁布。（2）美国法在英美法系中占有重要地位。体现在：①美国创造了对宪法产生深刻影响的近代宪政思想和制度，制定了世界第一部资产阶级成文宪法，奠定了资产阶级宪法的基本格局，并对整个近代时期的宪法实践发生了深刻影响。②创造了立法和司法的双轨制，这种体制及其运作为中央和地方关系的协调提供了经验。③美国刑法率先创造了缓刑制度，并将教育观念和人道主义观念引入刑法的改革。④最早建立了反垄断法制。（3）美国双轨制的法院组织。美国有两套法院组织系统：联邦法院组织系统与州法院组织系统。前者包括联邦最高法院、联邦上诉法院和联邦地区法院。其中联邦最高法院的判决对全国一切法院均有约束力。州法院组织系统不统一。一般来说，州的最高一级法院称作州最高法院，正式的初审法院是地区法院，基层法院是治安法院。（4）美国宪法及违宪审查制度。1787年联邦宪法由序言和7条本文组成。根据联邦法院解释，序言虽在宪法全文中，但不是宪法的部分，在审判活动中不能被引用。《宪法》的主要内容包括：立法权、行政权、司法权、授予各州的权力、宪法修正案提出和通过的程序、强调宪法和根据宪法制定的法律以及缔结的条约是“全国最高法律”、宪法本身的批准问题。宪法修正案。宪法修正案是美国宪法规定的惟一正式改变宪法的形式。联邦最高法院通过司法程序，可以审查和裁决立法和行政是否违宪的司法制度。源于1803年的“马布里诉麦迪逊”案，确立的司法审查的宪法原则是：宪法是最高法律，一切其他法律不得与宪法相抵触；联邦最高法院在审理案件时，有权裁定所涉及的法律或法律的某项规定是否违反宪法；经联邦最高法院裁定违宪的法律或法律规定，不再具有法律效力。3、英美法的渊源。英美法的渊源都是三种形式：制定法、普通法与衡平法。（1）普通法。普通法是英国法最重要的渊源。“遵循先例”是普通法最基本的原则。普通法最重要、影响最大的特征是“程序先于权利”。（2）衡平法。现代意义上的衡平法指的是英美法渊源中独立于普通法的另一种形式的判例法。与普通法相比，它只是一种“补偿性”的制度，但当二者的规则发生冲突时，衡平法优先。（3）制定法。现代英美法系国家越来越重视制定法的作用。   六、大陆法系1、大陆法系概述。大陆法系，又称民法法系、罗马法系、罗马——日耳曼法系。它是以罗马法为基础而发展起来的法律的总称。它首先产生在欧洲大陆，后扩大到拉丁族的日耳曼族各国。大陆法系渊源于古罗马法，其间经过11世纪至16世纪的罗马法复兴、18世纪资产阶级革命，最后于19世纪发展成为一个世界性的法系。大陆法系以1804年的《法国民法典》和1900年的《德国民法典》为代表形成了两个支系。大陆法系具有以下特点：（1）从法律渊源传统来看，大陆法系具有制定法的传统，制定法为其主要法律渊源，判例一般不被作为正式法律渊源（除行政案件外），对法院审判无拘束力；（2）从法典编纂传统看，大陆法系的一些基本法律一般采用系统的法典形式；（3）从法律结构传统来看，大陆法系法律的基本结构是在公法和私法的分类基础上建立的，传统意义上的公法指宪法、行政法、刑法以及诉讼法；私法主要指民法和商法；（4）从运用法律推理方法来看，大陆法系的法官通常采用的是演绎法，即将蕴涵的具体化，然后适用于具体案件。在进行演绎时，往往需要对法律原理、概念、术语等进行法律解释；（5）从诉讼程序传统来看，大陆法系倾向于职权主义，法官在诉讼中起积极主动的作用。2、历史沿革的两个重点。近代法国法律制度是在资产阶级革命后建立和发展起来的。在拿破仑统治时期，法国制定了《民法典》、《商法典》、《刑法典》、《民事诉讼法典》和《刑事诉讼法典》五部重要法典，再加上宪法，构成了法国“六法”体系。日本法以善于吸取外来发达的法律制度见长，体现了东西法律文化的融合。明治维新以前，日本法承袭中国唐代和明代法制的传统，是中华法系的重要成员，明治维新以后，日本加入了大陆法系的行列，以德国法为样板建立了六法体系，但也保留了浓厚的封建因素。二战以后，日本又吸收了英美法的许多精华。因此，日本法同时具有两大法系的特征，在当代社会的法律体系中别具一格。3、法国人权宣言与法国宪法。《人权与公民权利宣言》（简称《人权宣言》）。这一划时代的历史性文件，第一次明确而系统地提出的资产阶级民主和法制的基本原则，是建立资产阶级统治的纲领性文件。《人权宣言》不仅奠定了法国宪政制度的基础，而且是多部法国宪法的序言。《人权宣言》提出的民主法制原则主要有：（1）宣布人权是“天赋的”，是“神圣不可侵犯的”；（2）确立了“人民主权”、“权力分立”的资产阶级民主原则；（3）提出了资产阶级法制原则。4、《法国民法典》。《法国民法典》1804年颁布实施，也称为《拿破仑法典》。从内容和形式相结合来考察，其具有以下特点：（1）它是一部典型的资产阶级早期的民法典；（2）法典贯彻了资产阶级民法原则，具有鲜明的革命性和时代性；（3）法典保留了若干旧的残余，在一定程度上维护了传统法律制度；（4）法典在立法模式、结构和语言方面，也有特殊性。这部法典虽然篇幅庞大，条文很多，但是作为基本原则，主要有四个：（1）全体公民民事权利平等的原则；（2）资本主义私有财产权无限制和不可侵犯的原则；（3）契约自由的原则；（4）过失责任原则。5、《德国民法典》。《德国民法典》于1900年1月1日起正式施行，是19世纪末自由资本主义向垄断资本主义过渡时期制定的法典，也是德国资产阶级和荣克贵族相妥协的产物，具有时代的特征和特点：（1）法典适应垄断资本主义经济发展需要，在贯彻资产阶级民法基本原则方面有所变化。首先，法典肯定了公民私有财产权不受限制的原则；其次，法典肯定了资本主义“契约自由”原则，并直接保护资产阶级和容克贵族对雇佣劳动的剥削。最后，法典在民事责任方面，也确认了“过失责任”原则。（2）法典规定了法人制度。这是资产阶级民法史上第一部全面规定法人制度的民法典。（3）法典保留了浓厚的封建残余。（4）法典在立法技术上，逻辑体系严密、概念科学、用语精确。德国民法典的产生使大陆法系划分为法国支系和德国支系。