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| 一般国家机关工作人员的渎职罪 |
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作者：司法考试吧
文章来源：sfks8.com 点击数： 更新时间：2007-3-10 18:29:40 
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2006司法考试大纲 |
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刑法 第二十三章 渎职罪 第一节 一般国家机关工作人员的渎职罪 |
| 滥用职权罪 玩忽职守罪 故意泄露国家秘密罪 过失泄露国家秘密罪 国有机关工作人员签订、履行合同失职被骗罪 非法低价出让国有土地使用权罪 招收公务员、学生徇私舞弊罪 |
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2006司法考试教材 |
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刑法 第二十三章 渎职罪 第一节 一般国家机关工作人员的渎职罪 |
一、滥用职权罪（第３９７条）
（一）概念
滥用职权罪，是指国家机关工作人员滥用职权，致使公共财产，国家和人民利益遭受重大损失的行为。
（二）特征
１、侵犯的客体是国家机关的正常活动。
２、客观方面表现为滥用职权，致使公共财产、国家和人民的利益遭受重大损失的行为。滥用职权，是指违背法律授权的宗旨行使职权，超越职权范围或者违反职权行使程序，以不正当目的或不法方法，实施职务行为。滥用职权行为主要表现为：
一是超越职权，是指行为人违反法律规定，擅自决定或处理无权决定、处理的事项；
二是不正确地履行职责，是指行为人违反法律规定和法定程序处理公务，随心所欲，胡作非为。本罪属于结果犯，即只有致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，才构成本罪。所谓重大损失，是指：
（１）导致１人以上死亡；
（２）导致２人以上重伤或轻伤５人以上；
（３）导致直接经济损失２０万元以上；
（４）人身伤亡、经济损失虽不足上述标准，但使工作、生产受到重大损害的，使国家机关活动处于严重混乱状态的，在国内外造成恶劣政治影响的等等。
３、犯罪的主体为国家机关工作人员。
４、主观方面多数是故意，也有的是出于过失。
二、玩忽职守罪（第３９７条）
（一）概念
玩忽职守罪，是指国家机关工作人员严重不负责任，不履行或者不认真履行职责致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。
（二）特征
１、侵犯的客体是国家机关的正常活动。
２、客观方面表现为玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。所谓玩忽职守，是指严重不负责任，不履行职责或不正确履行职责。不履行是指行为人应当履行且有条件、有能力履行职责，但违背职责而不履行，其中包括擅离职守的行为；不正确履行是指在履行职责过程中，违反职责规定，马虎草率、粗心大意。因此，玩忽职守主要表现为不作为。玩忽职守行为只有致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损的失后果，即造成１人死亡，３人重伤、１０人轻伤或直接经济损失３０万元、间接经济损失１００万元以上才构成犯罪，并且其玩忽职守行为与上述后果的发生有着因果联系。
３、犯罪的主体是国家机关工作人员。
４、主观方面可以由过失构成，也可以由间接故意构成。
三、故意泄露国家秘密罪、过失泄露国家秘密罪（第３９８条）
（一）概念
故意泄露国家秘密罪，是指国家机关工作人员违反保守国家秘密法的规定，故意泄露国家秘密，情节严重的行为。
１、侵犯的客体是国家机关的正常活动和国家的保密制度。
２、客观方面表现为违反保守国家秘密法的规定，泄密国家秘密，情节严重的行为。国家秘密分为三级：绝密，是指最重要的国家秘密，泄露会使国家的安全和利益遭受特别严重的损害；机密，是指重要的国家秘密，泄露会使国家的安全和利益遭受严重损害；秘密，是指一般的国家秘密，泄露会使国家的安全和利益遭受损害。本罪的对象应当包括上述三种秘密，而不应仅指绝密而言。泄露国家秘密情节严重的，才构成本罪。
３、犯罪的主体主要是国家机关工作人员。由于非国家机关工作人员也有接触国家秘密的可能，因而存在着泄露国家秘密的行为，因此，非国家机关工作人员泄露国家秘密的行为，也按本罪处理。
４、主观方面为故意。
四、过失泄露国家秘密罪
（一）概念
过失泄露国家秘密罪，是指国家机关工作人员违反保守秘密法的规定，过失泄露国家秘密，情节严重的行为。
（二）特征
1、本罪侵犯的客体是国家的保密制度；
2、客观方面表现为国家机关工作人员违反保守秘密法的规定，过失泄露国家秘密，情节严重的行为；
3、犯罪主体是特殊主体即国家机关工作人员。按照刑法的规定，非国家机关工作人员犯本罪的，也以本罪定罪处罚；
4、主观方面是过失。
五、非法低价出让国有土地使用权罪（第４１０条）
（一）概念
非法出让国有土地使用权罪，是指国家机关工作人员徇私舞弊，违反土地管理法规，滥用职权，情节严重的行为。
（二）特征
１、侵犯的客体为国家对土地使用的正常管理活动和国有资产的安全。
２、客观方面表现为行为人徇私舞弊，违反土地管理法规，滥用职权，非法低价出让国有土地使用权，情节严重的行为。所谓“情节严重”，是指非法低价出让国有土地２０亩以上，且价格低于规定价格的６０％，或者使用国有土地资产流失２０万元以上的。
３、犯罪的主体为国家机关工作人员。
４、主观方面为故意。
六、 国家机关工作人员签订、履行合同失职罪（第４０６条）
（一）概念
国家机关工作人员签订、履行合同失职罪，是指国家机关工作人员在签订、履行合同过程中，因严重不负责任被诈骗，致使国家利益遭受重大损失的行为。
（二）特征
１、侵犯的客体为国家机关正常的合同管理制度和国家机关的经济利益。
２、客观方面表现为行为人在签订、履行合同过程中，因严重不负责任被诈骗，致使国家利益遭受３０万元以上重大损失的行为。首先，本罪必须发生在合同签订，履行过程中。其次，因严重不负责与被诈骗之间应具有因果联系。再次，导致国家利益遭受重大损失。
３、犯罪主体是国家机关工作人员。
４、主观方面为间接故意和过失。
（三）认定
本罪与签订、履行合同失职被骗罪的界限。
（１）本罪主体为国家机关工作人员，而后者主体为国有公司、企业、事业单位直接负责的主管人员。
（２）本罪所侵害的客体如上所述，而后者侵害的是公司、企业、事业单位的管理秩序及其经济利益。
七、招收公务员、学生徇私舞弊罪
（一）概念
招收公务员、学生徇私舞弊罪，是指国家机关工作人员在招收公务员、学生工作中徇私舞弊、情节严重的行为。
（二）特征
1、本罪侵犯的客体是国家对公务员、学生的招收制度；
2、客观方面表现为国家机关工作人员在招收公务员、学生工作中徇私舞弊、情节严重的行为；
3、犯罪主体是特殊主体即国家机关工作人员；
4、主观方面是故意。 |
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2006司法考试笔记 |
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刑法 第二十三章 渎职罪 第一节 一般国家机关工作人员的渎职罪 |
（一）玩忽职守罪与滥用职权罪的区别
滥用职权通常是积极作为的，表现为超越职权、不正确行使职权；而玩忽职守，通常是不作为的，表现为不履行职责或者在履行职责时粗心大意。滥用职权罪既可以由故意构成也可以由过失构成；而玩忽职守是过失犯罪。
（二）与其他特殊渎职罪的界限
这两个罪名实际可以理解为渎职犯罪的一般性罪名。因为渎职犯罪无非就是这两种情况，一是滥用职权；一是玩忽职守。但是渎职犯罪却有数十种，因此难免有法条竞合关系。因此为了避免把特殊的渎职犯罪定为一般的滥用职权、玩忽职守罪，需要适当熟悉有关特殊渎职犯罪的罪名。
（三）与滥用职权罪易混淆的特殊的渎职犯罪
徇私枉法罪；枉法裁判罪；故意泄露国家秘密罪；私放在押人员罪；徇私舞弊减刑、假释、暂予监外执行罪；徇私舞弊不移交刑事案件罪；滥用管理公司、证券职权罪；徇私舞弊，不征、少征税款罪；徇私舞弊发售发票、抵扣税款、出口退税罪；违法提供出口退税凭证罪；违法发放林木采伐许可证罪；非法批准征用、占用土地罪；非法低价出让国有土地使用权罪；放纵走私罪；商检徇私舞弊罪；动植物检疫徇私舞弊罪；放纵制售伪劣商品犯罪行为罪；办理偷越国（边）境人员出入境证件罪；放行偷越国（边）境人员罪；阻碍解救被拐卖、绑架妇女、儿童罪；帮助犯罪分子逃避处罚罪；招收公务员、学生徇私舞弊罪。
（四）与玩忽职守罪易混淆的特殊的渎职犯罪
过失泄露国家秘密罪；失职致使在押人员脱逃罪；国家机关工作人员签订、履行合同失职罪；环境监管失职罪；传染病防治失职罪；商检失职罪；动植物检疫失职罪；失职造成珍贵文物损毁、流失罪；不解救被拐卖、绑架妇女、儿童罪。
（五）有关妨害对公司、企业的管理秩序罪和破坏金融秩序罪也具有一定的滥用职权、玩忽职守的特点，需要注意
非法经营同类营业罪；为亲友非法牟利罪；签订、履行合同失职被骗罪；徇私舞弊造成破产、亏损罪；徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪；违法向关系人发放贷款罪；违法发放贷款罪；用账外客户资金非法拆借、发放贷款罪；非法出具金融票证罪；对违法票据承兑、付款、保证罪。
当然上述犯罪与滥用职权、玩忽职守罪在主体上有较大的差别。滥用职权、玩忽职守罪的主体一般是国家机关工作人员；而上述有关犯罪的主体则是公司、企业的工作人员或者金融机构的工作人员。
（一）主体一般是国家机关工作人员，但非国家工作人员犯本罪的，也可以按本罪处罚
因此这个条款是国家工作人员构成，非国家机关工作人员也可以构成。
（二）与其他涉密犯罪的区别
其他涉密犯罪有：非法获取秘密罪；为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪；间谍罪；非法持有国家绝密、机密文件、资料、物品罪。与其他涉密犯罪的区别：本罪的主体是依法经手、管理或者有权知悉国家秘密的人员，因违反保密规定而泄露国家秘密。而其他的涉密犯罪的主体，是无权知悉、持有国家秘密的人员，在知悉、持有国家秘密上使用了非法的手段。如果国家机关人员利用职务之便，把国家秘密非法提供给境外的机构、人员、组织的，应该构成什么罪？应该构成为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪。
（三）与军职罪中的非法获取军事秘密罪的区别
为境外窃取、刺探、收买、非法提供军事秘密罪，故意泄露军事秘密罪，过失泄露军事秘密罪的区别。要点是主体不同。 |
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