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第七章民事证据 ※
1. 书证
A. 概念。文字、符号、图表等记载内容或表达思想证明案件。如合同文本、信函、电报、传真、图纸、图表、文件等
B. 特点。内在思想表达、直接证明主要事实、真实性强
C. 种类。 ①公文书和私文书。后者需要证明
②处分性文书和报道性文书。前变更,后事实
③普通文书和特别文书。前生活书信,后房产证
④原本和他本。副本、影本、译本、节录等,副本必须有提供单位加盖的印章( 2003 年考题)
D. 提出。可自己或申请法院收集,当对方持有对己不利又不出示的,可推定主张成立
2. 物证
3. 视听资料
A. 概念。录音、录像等技术手段反映的声音、图像、计算机数据
B. 实例。录音录像带、胶卷、软盘、光盘、硬盘电脑数据
C. 合法。存有疑点的不能作为定案依据,必须合法取得
4. 证人证言
A. 概念。证人是提供证词的人,证言是陈述和证词。
B. 排除。不能正确表达人、地位冲突人、审判参与人(证人优先)、有亲属关系人证明力小于没有关系人
C. 可不出庭证人。年迈人、特殊岗位人、路遥人、不可抗力
D. 个别询问不得旁听。费用由提供证人方先行支付,败诉方承担
5. 当事人陈述
A. 特点。趋利避害,不真实陈述
B. 借助其他证据证实
6. 鉴定结论
A. 当事人申请鉴定,应当在举证期间提出。
B. 准予重新鉴定情形。
a. 鉴定机构人员不具备相应资格
b. 鉴定重新违法
c. 鉴定结论明显依据不足
d. 经质证不能作为证据使用的
C. 能够重新质证、补充质证其他办法的不予重新鉴定
D. 鉴定书为言词证据。内容:鉴定的依据手段、说明、结论、鉴定人员签名、单位盖章
7. 勘验笔录
8. 民事证据的理论分类
A. 直接证据和间接证据。同刑事证据
B. 原始证据和传来证据。同刑事证据
C. 本证和反证。本证是负有举证责任一方的举证;反证是没有举证责任的一方对对方主张事实不真实的证据。
9. 证据保全
A. 前提。证据可能“灭失”或“今后难以取得”
B. 时机。应当在开庭审理前提出(也可向公证机关提出保全)
C. 程序。一般依申请,“必要时”法院可依职权(诉前只能依申请)
D. 诉前保全应当在 15 日内起诉,不起诉的解除保全
第八章民事诉讼中的证明 ※※※※
1. 大陆法系裁判三段论
A. 法律为大前提
B. 以案件事实为小前提
C. 通过推论得出裁判的结论
2. 无需证明的事实
A. 众所周知的事实
B. 自然规律和定律
C. 推定的事实
D. 发生法律效力裁判所确定的事实
E. 仲裁机构的生效裁决所确定的事实
F. 有效公证文书确定的事实
G. 自认的事实。例外重大误解、胁迫、撤回并经对方同意
3. 证明责任(又称举证责任)
A. 证明责任是一种不利后果,只有“真伪不明”时才发生作用
B. 真伪不明是证明责任发生的前提
C. 真伪不明的事实是作为裁判的主要事实
D. 法院不是证明责任承担的主体。谁主张谁举证
E. 证明责任不同主张责任
F. 证明责任由法规预先设定,不存在互相转移的
4. 证明责任的倒置(必须法律规定)
A. 新产品制造方法发明专利侵权,侵权者就 不同于专利 方法举证
B. 环境污染损害赔偿,加害人就 免责 或 不存在因果关系 举证
C. 医疗纠纷,医院就 无过错 或 不存在因果关系 举证
**** 民事诉讼证据规定:
D. 高度危险作业侵权,加害人就 受害人故意 举证
E. 建筑脱落物侵权,所有人或管理人就 无过错 举证
F. 动物伤害,饲养人或管理人就 受害人过错 或 第三人过错 举证
G. 产品缺陷侵权,生产者就 免责 举证
H. 共同危险行为侵权,行为人就 行为和结果不存在因果关系 举证
※ 特别注意: 损害事实的证明责任没有倒置( 2003 考题)
5. 证明程序
A. 举证期限。不少 30 日,从接到受理案件通知时起算;只能有两次延长机会,一次为举证期内,一次为延长期内
B. 新证据。一审为(举证期满新发现的、举证及延长期无法提供的);二审为(一审结束后新发现的、一审不允二审准许调取的)
C. 证据交换。诉讼答辩期满后,开庭审理以前,当事人申请启动
D. 法院调取。 可能损害国集他利益的 、 涉及驳回中止诉讼程序
6. 质证、认证
A. 质证的主体是“当事人、诉讼代理人、第三人”不是法院
B. 质证涉及国密、商密、隐私的不得公开质证
C. 认证的主体是法院不是当事人
D. 调解或和解认可的事实,不能在以后诉讼中作为对其不利证据
7. 不能单独作为定案依据
A. 未成年,年龄智力不相当的证言
B. 与当事人有利害关系人的证人的证言
C. 有疑点的视听资料
D. 无法与原件、原物核对的复印件、复制品
E. 无正当理由不出庭作证的证人证言
8. 数个证据对同一事实的证明力
A. 国家机关、团体公文书证 > 其他书证
B. 物证、档案、鉴定结论、勘验笔录、公证书证 >证人证言、视听资料、其他书证
C. 原始证据 > 传来证据
D. 直接证据>间接证据
E. 其他证人证言 > 有亲属关系的证人证言
第九章期间送达
1. 送达
A. 直接送达。受送达人、成年家长、代收人(离婚不能交对方)
B. 留置送达。拒绝签收的邀请基层组织或动物代表作证,不签字注明;调解书不能适用留置
C. 委托送达。送达法院有困难,只能委托其他法院
D. 邮寄送达。挂号信,送达回证注明日为送达日
E. 移交送达。军人团以上政治机关转交、监禁劳改转交
F. 公告送达。 60 日视为送达
第十章法院调解 ※
1. 法院调解
A. 调解原则。自愿、查明事实分清是非、合法原则
B. 庭前调解。法律关系明确,事实清楚;当事人同意
C. 不需调解书。
a. 调解和好的离婚案件
b. 调解维持收养关系案件
c. 能够即时履行的案件
D. 生效时间。签收后生效;签收前反悔或拒绝签收应即时判决
E. 不适用调解。公示催告程序、执行程序
第十一章财产保全和先予执行 ※
1. 财产保全
A. 诉前财产保全。依申请,现实危险(灭失),财产地法院
B. 诉讼财产保全。依申请或职权,难以执行,可责令担保
C. 范围。仅限于请求范围和与本案有关的财物
D. 措施。查封、扣押、冻结;申请错误申请人赔偿
E. 程序。诉前不需担保,诉讼可以担保; 48 小时裁定;当事人可复议一次;一次冻结 6 个月,过期自动解除
F. 解除。 申请人 15 日未起诉的
被申请人提供担保的
申请人撤回复议同意的
经复议撤销保全的
被申请人履行义务的
2. 先予执行
A. 范围。 赡养费、扶养费、抚养费、医疗费、抚恤金( 4 费 1 金)劳动报酬
停止侵害,排除妨害
返还购置生产原料、生产工具款的
追索恢复上次、经营急需的保险理赔费的
B. 条件。权利义务关系明确、迫切需要、申请、对方有能力
C. 程序。书面申请(法院不能主动),复议不停止执行
D. 最终处理。权利人胜诉,先予执行正确;败诉的应当在判决中指出,执行回转,遭受损失的申请人赔偿
第十二章对妨害民事诉讼的强制措施 ※
1. 妨害民事诉讼行为
A. 行为主体。当事人、诉讼参与人、案外人
B. 拘传。传票传唤,无正当理由不到,赡养费、抚养费、未成年人的法定代理人,被告不到就无法查清的案件
C. 训诫。口头批评
D. 责令退出法庭。
E. 罚款。个人 1000 元,单位 0.1 - 3 万,院长决定,上一级复议
F. 拘留。 15 日以下,院长决定,上一级复议
2. 对实施妨害民事诉讼构成犯罪的处理
A. 冲击法庭、侮辱、殴打法官等,构成犯罪的
――审理该案审判组织直接判决
B. 拒不履行民事判决裁定的
――由法院刑事审判庭直接审理并判决
C. 有伪证的、行贿的、擅自处理被查封冻结的财产的、妨害公务的、打击报复的
――依照刑事诉讼法规定办理
第十三章诉讼费用
1. 诉讼费用
A. 诉讼费用的“缓减免”只适用于自然人,单位法人不能
B. 特别程序的“两选(宣)两认”免交诉讼费
C. “提审再审”不交诉讼费
D. 追索“四费一金(赡养费、扶养费、抚养费、医疗费、抚恤金)”和劳动报酬不予交费用,由败诉方负担 |